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信托課堂:信托產品擔保措施—質押(上)

在之前的學習中,我們了解到典型擔保包括保證,抵押,質押。前幾篇文章中,我們已經學習了關于保證和抵押的內容,今天我們將繼續學習信托中常見的擔保措施——質押。由于篇幅較長,質押的內容將分為上下兩篇來介紹。

質押的概念

質押是指債務人或第三人將其動產或者權利移交債權人占有,將該動產作為債權的擔保,當債務人不履行債務時,債權人有權依法就該動產賣得價金優先受償。質押按照標的不同分為動產質押和權利質押。在信托產品中,股權質押應收賬款質押較為常見。

質押作為增信措施的關注點與抵押類似,主要關注質押物的權屬、價值和變現能力。下面我們將從這幾點分析一下股權質押。

股權質押

股權質押屬于權利質押的一種。股權質押作為一種擔保物權,是為擔保債權的實現而設立的。

股權質押合同的生效

股權在合規的前提下需要辦理質押登記,已上市的股份有限公司的股權質押應在證券登記機構辦理質押登記,未上市的內資股份有限公司和有限責任公司的股權質押應在工商行政管理機關辦理質押登記,外商投資企業的股權質押應向審批機關辦理審批及向工商行政管理機關辦理登記。

股權質押效力

(一)股權質押是從合同,其存在是依托于主合同的存在;

(二)股權質押合同本質上是“合同”,需要遵循《合同法》的相關規定;

(三)名為股權質押,實為規避《公司法》相關規定,很可能會被認定為無效。

股權權屬

根據《物權法》的規定,股權出質后,不得轉讓,但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款,應當向質權人提前清償債務或者提存。

對于出質股東擅自轉讓質押股權的效力,應從兩個方面來分析,一是從債權行為來看,屬于效力待定民事法律行為,如果質權人同意的,則為有效民事法律行為,如未征得質權人的同意或者追認,則為無效民事行為;二是從物權行為來看,如果受讓人確系善意第三人,其受讓行為符合善意取得要件,則受讓人有權取得質押股權,否則,質權人應當享有擔保物權的追及效力,不論質押股權流轉何人手中,質權人之質權并不消滅,可以直接對抗第三人。

股權價值

股權的性質決定其價值容易上下波動。與不動產的價值不同,股權價值并非固定不變,股權的價值極易受公司狀況和市場變化的影響;特別在股票出質的情形下,股票的價值經常地處于變化之中。甚至,股權價值在短時間內會發生由波峰跌至波谷甚至負價值的極端情況。正常的市場波動和生產經營虧損,質權人是不能主張出質人股權價值減少責任。但質權人可以做好預防措施,減少股權質押后股權價值激減,主要預防措施是對出質股權在簽訂質押前做一個盡調,結合以往公司運營情況、公司行業前景、公司的管理架構、利潤分配、公司高管能力等初步摸底下股權的價值情況,并借助專業機構,對質押股權進行價值評估。

股權變現能力

一般來說,上市公司發行的股票變現能力最強,而未上市企業股權價值較難評估,變現能力較差,法院通過司法拍賣程序處置未上市企業股權的案例很少,因此以未上市公司股權進行質押的增信效果較弱。

股權質押措施風險管理措施

1、 執行完備的股權質押程序,首先按照《公司法》規定,須出質人出具本公司以及股權所在公司的章程、董事會(股東會)同意出質的決議等;其次要與出質人簽訂書面股權出質合同,最后一定要在工商行政管理部門登記,取得工商部門出具的書面股權質押登記證明,以達到對抗第三人的效果。

2、 對股權質押的公司開展詳細的盡職調查,對該公司的經營管理、財務數據、或有負債、市場競爭和治理結構進行分析,查閱該工商行政管理機構備案的公司章程,核實出質人的身份和金額等。

3、核實質押股權的合法有效性,保證股權無瑕疵。出質的股權必須是法律法規規定不得轉讓或者不得出質的股權之外的;其公司章程未規定不得轉讓或者不得出質的股權;已實際繳付出資的股權;不屬于已納入司法程序,被司法機關依法裁定、判決凍結的股權;不屬于將出質給本公司的股權;不屬于已辦理出質登記的再出質的股權,同時質押之前必須是未設立質押或有效質押已解除;對于公司國有股權出質,還應報經國家有關部門批準。

4、保證股權價值評估的合理性,設立警戒線、平倉線等機制以及質押股權價值補償機制。一般應委托具有相應資質的資產評估機構對出質股權進行評估,具體由注冊資產評估師對評估基準日特定目的下企業整體價值、股東全部權益價值或部分權益價值進行分析。考慮到股權質值的波動性,一般情況下,貸款授信額度應控制在質押股權價值的50%以下,除了要設置警戒線和平倉線等機制外,還要建立質押股權價值補償機制,對企業的優質資產,如土地、廠房等做到能抵盡抵,以其作為對股權價值波動損失的補償和保障措施。

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